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        公司法第一章 同步訓練
        發布日期:2015/3/18 20:06:51 來源:廣東自考網 閱讀: 【字體:

          同步練習

          一、單項選擇題(在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選或未選均無分。)

          1 國有獨資公司從性質上講屬于

          A 股份有限公司 B有限責任公司

          C 獨資企業 D無限公司「」

          2 關于我國現行公司法的特點,下列何者是錯誤的

          A 確立了一系列具有中國特色的法律原則

          B 專章規定法律責任

          C 嚴格控制股份有限公司的設立、股票的發行及上市

          D 只規定了股份有限公司和有限責任公司兩種公司形式,是我國公司法的缺陷「」

          3 下列哪項不屬于公司的法律特征

          A 獨立性 B組織性

          C 合法性 D營利性「」

          4 將公司分為人合公司和資合公司是

          A 以股東對公司承擔責任的形式為標準劃分的

          B 以公司股東構成和股份轉讓方式為標準劃分的

          C 以公司的信用基礎為標準劃分的

          D 以公司之間的控制依附關系為標準劃分的「」

          5 以下對公司法性質的表述,正確的是

          A 公司法兼具強制法和任意法的雙重性質

          B 公司法兼具強制法和組織法的雙重性質

          C 公司法兼具強制法和活動法的雙重性質

          D 公司法兼具強制法和實體法的雙重性質「」

          6 以下經濟組織,具有法人資格的是

          A 國有獨資企業 B個人獨資企業

          C 個人合伙 D集團企業「」

          7 某有限責任公司成立時注冊資本為50萬元,經過一段時間的經營后,該公司的資產達到了150 萬元,問:該公司現在對外清償債務時,以為限承擔責任。

          A 其注冊資本50萬元

          B 現有資產150 萬元

          C 現有資產150 萬元扣去注冊資本50萬元后的100 萬元

          D 股東個人全部資產「」

          8 住所地在上海的甲公司在北京設立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京乙公司簽訂了一份房屋租賃合同,租賃乙公司的樓房一層,年租金為40萬元。現分公司因拖欠租金與乙公司發生了糾紛,下列判斷中正確的是A 房屋租賃合同有效,法律責任由合同當事人獨立承擔

          B 該分公司不具有民事主體資格,又無乙公司的授權,所以租賃合同無效

          C 合同有效,依該合同產生的法律責任由甲公司承擔

          D 合同有效,依該合同產生的法律責任由甲公司和其分公司連帶承擔「」

          9 甲公司由三名股東出資設立,其登記注冊地在上海市A 區工商行政管理局,后將其董事會的一部分辦公地點移至B 區,后該公司又在杭州設立一分公司,并將其董事會的另一部分移至杭州,2003年9 月,因其在蘇州的一個合資項目,該甲公司董事會的一小部分辦公地點又移至蘇州,甲公司的債權人因甲欠債不還,欲起訴,應訴至

          A 上海市A 區法院 B上海市B 區法院

          C 杭州市法院 D蘇州市法院「」

          10張某欲以自己擁有產權的房產作為投資與他人共同組建一有限責任公司,以下說法正確的是

          A 公司成立后,張某仍享有對房屋享有所有權

          B 公司成立后,張某不享有對房屋的所有權,但公司轉讓房屋需經張某同意

          C 公司成立后,公司享有房屋所有權

          D 公司成立后,房屋由公司和張某共同所有「」

          11上海市五家全民所有制企業共同發起成立屬于集體所有制性質的某實業集團有限責任公司。

          該公司的管理適用

          A 《公司法》

          B 《城鎮集體所有制企業條例》

          C 《全民所有制工業企業法》

          D 《有限責任公司規范意見》「」

          二、多項選擇題(在每小題列出的五個備選項中有二個至五個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選、少選或未選均無分。)

          1 從實質意義上講,下列屬于公司法范疇有

          A 中華人民共和國公司法

          B 中華人民共和國公司登記管理條例

          C 中華人民共和國商業銀行法

          D 中華人民共和國企業破產法

          E 中華人民共和國證券法中有關公司的規定「」

          2 下列哪些是公司構成的基本要素

          A 人員 B機關

          C 章程 D技術

          E 資本「」

          3 下列哪些描述是錯誤的

          A 我國公司法分為11章,共230 條

          B 我國公司法生效時間為1993年12月29日

          C 實質意義上公司法包括一切有關公司的法律、行政法規以及最高司法機關的司法解釋等

          D 公司法理論研究的對象通常是形式意義上的公司法

          E 《中華人民共和國公司法》屬于我國的基本法「」

          4 我國《公司法》上規定的公司種類有

          A 有限責任公司 B股份有限公司

          C 控股公司 D實業公司

          E 集團企業「」

          5 以下關于分公司特征的說法,正確的是

          A 不具有獨立的民事主體資格

          B 可以以自己的名義在總公司的營業范圍內開展營業活動,但其法律后果由總公司承受

          C 為了經營的需要,分公司可以有自己的財產

          D 分公司也可以設立董事會、監事會和經理層等公司決策、管理機構

          E 分公司的債務由總公司負責清償「」

          三、簡答題

          1 如何理解公司法的精髓?

          2 如何理解公司法兼具強制法和任意法的雙重性質,但以強制法為主?

          3 我國法律對公司權利能力的限制有哪些?

          4 簡述公司法與證券法的關系。

          四、論述題

          1 試論述公司法上的“有限責任原則”。

          2 試論述公司與合伙企業的主要區別。

          五、案例分析題

          甲、乙、丙三人經協商決定,共同投資創辦一家有限責任公司,他們起草了一份章程,規定:

          ①公司注冊資本為200 萬元,其中甲出資40萬元;乙出資30萬元,另以實物出資折價10萬元,丙出資40萬元,并以專利折價80萬元;②并規定,如公司解散,三人于清算前各自取回出資額;③公司投入150萬元與他人共建一個超市;④股東對各自的行為負責,公司被訴時,責任由相關股東承擔,不得牽連其他股東。在申請辦理公司登記時,工商局提出章程中存在的問題,后經糾正予以登記注冊。在公司經營過程中,因業務需要,該公司在天津設立一分公司,由丁承包經營。總公司與丁在承包合同中約定:分公司由丁自負盈虧,債權債務以分公司資產為限承擔責任。但因經營管理不善,該分公司負債累累,無力清償債務,丁提出辭職,不知去向,債權人找到總公司要求還債,總公司認為:丁是承包經營,分公司的債務根據承包合同約定應以分公司資產承擔,總公司不負責任。

          問題:(1 )甲、乙、丙三人起草的章程有何不符合法律規定之處,為什么?

          (2 )總公司是否應承擔分公司的債務?為什么?

          參考答案及詳解

          一、單項選擇題

          1 「解析」《公司法》第20條的規定:“國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司。”由此可見,國有獨資公司在法律上的性質為有限責任公司。

          「答案」B.

          2 「解析」參見教材第一章第六節。D 選項中的前半句是正確的,我國公司法僅對股份有限公司和有限責任公司進行了規定,但這并不是我國現行公司法的不足之處。

          「答案」D.

          3 「解析」公司的法律特征為:合法性、營利性和獨立性。

          「答案」B.

          4 「解析」依據股東對公司責任形式分為有限公司與無限公司;以公司股東構成和股份的轉讓方式作為劃分標準分為公開公司與封閉公司;以公司的信用基礎作為劃分標準分為人合公司、資合公司與勞合公司;以公司之間的控制依附關系為標準分為母公司和子公司。

          「答案」C.

          5 「解析」參見本章考點精析第一節之二。

          「答案」A.

          6 「解析」國有獨資企業屬于有限責任公司,故具有法人資格,而個人合伙、個人獨資公司和都不具有法人資格。集團企業也不具有企業法人資格。

          「答案」A.

          7 「解析」《公司法》規定股東僅以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對其債務承擔責任。注冊資本只是公司成立時的資本狀態,不能反映經營過程中的實際財產狀況。

          「答案」B.

          8 「解析」《公司法》第13條規定:“公司可以設立分公司,分公司不具有企業法人資格,其民事責任由公司承擔。”

          「答案」C.

          9 「解析」公司以其主要辦事機構所在地為住所,但有時候其主要辦事機構所在地不明確的,可以以其登記地為住所地。故本案中,依被告住所地的原則,原告因訴至上海市A 區法院,也即公司登記地法院。

          「答案」A.

          10「解析」股東出資之后,僅因其出資享有股(東)權,而出資的所有權有公司享有。公司的財產獨立于股東的個人財產。

          「答案」C.

          11「解析」《公司法》第二條規定《公司法》的適用范圍包括有限責任公司和股份有限公司,題中所設立的公司是有限責任公司,自然屬于《公司法》的管轄范圍。

          「答案」A.

          二、多項選擇題

          1 「解析」實質意義上的公司法除《公司法》外,還包括:①與《公司法》的配套法律、法規(如公司登記管理條例);②調整外商投資企業的法律、法規(如《中華人民共和國中外合資經營企業法》);③有關于調整特種公司的法律、法規(如商業銀行法);④其他相關法中關于公司的法律規定(如證券法、公司兼并法、反壟斷法中有關公司的內容)。因此本題的答案為ABCE,因D 中的破產法是與公司法相關的獨立的法律,只有其中與公司有關的規定才構成實質意義上公司法的范疇。

          「答案」ABCE.

          2 「解析」公司構成的基本要素為:資本、章程和機關。

          「答案」BCE.

          3 「解析」我國公司法生效時間為1994年7 月1 日,1993年12月29日為其在第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過的日期。公司法理論研究的對象通常是實質意義上的公司法,而非形式意義上的公司法。《中華人民共和國公司法》屬于單行法而非基本法。

          「答案」BDE.

          4 「解析」我國《公司法》上規定的公司只有兩類,即有限責任公司和股份有限公司。

          「答案」AB.

          5 「解析」分公司的法律特征主要包括以下六點:不具有獨立的民事主體資格;可以以自己的名義在總公司的營業范圍內開展營業活動,其法律后果由總公司承受;分公司并無董事會等公司機關,只設分公司經理,其地位相當于業務部門負責人;分公司無自己獨立的財產,其占有的財產歸總公司所有,列入總公司的資產負債表;分公司的經營收益納入總公司的收益中,由總公司繳納企業所得稅;分公司的債務由總公司負責清償。

          「答案」ABE.

          三、簡答題

          1 答:公司法的精髓主要有三個方面的內容:

          (1 )確認股東財產和公司財產分離,使公司具有獨立的財產權利。

          公司法強調出資人出資后僅享有股權,而公司享有由股東投資形成的法人財產權,可依法對其擁有的財產占有、使用、收益和處分,實現股東財產和公司財產的分離。

          (2 )確認股東承擔有限責任。

          股東僅以出資額或所持股份為限對公司承擔責任,而公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。

          股東有限責任原則的含義是:股東僅對公司負責;股東僅以出資額為限負責;股東不對公司的債權人直接承擔責任。

          (3 )確認公司具有法律上的獨立人格。

          公司具有法律上獨立的人格意味著公司具有權利能力和行為能力,能以自己的名義獨立享有權利、承擔義務,能獨立承擔民事責任。這種獨立的人格表現為:公司以其全部法人財產,依法自主經營,自負盈虧。作為人格的獨立性,還表現為獨立于股東和其他人(包括自然人和法人),也表現為獨立于政府。

          人格的獨立性和股東有限責任的結合,是公司作為現代企業的重要標志。但是,公司的獨立人格和股東的有限責任,又都是以股東和公司的財產相互分離為前提的。公司因其具有獨立財產才具有獨立人格;股東因其投資并放棄對公司具體的直接的資產支配權,才享有股東權并享有承擔有限責任的待遇。

          2 答:對于公司法兼具強制法和任意法的雙重性質,但以強制法為主的提法,可從以下幾個方面來理解:

          (1 )公司法中的規定,既有強制性的,也有非強制性的,但強制性的占大多數。

          公司法是商法的重要組成部分,屬于私法的范疇。然而,私法活動的主體必須遵守共同的行為規范,且這種行為規范具有法律上的強制性效力。

          (2 )公司法體現了國家干預的原則。

          因為公司的設立和存續不純粹是個人的私事,而是與整個社會相聯系的。在現代社會,公司已在商品經濟活動中占主導地位,它影響著社會生活的各個方面。國家通過立法干預公司,是為了保障社會交易的安全,促進經濟秩序的穩定。如果公司可以任意設立,又任意解散,任意發行股票債券,任意從事經營,就勢必造成社會經濟秩序的混亂。

          (3 )公司負有一定的社會責任。

          現代公司法對公司提出的要求是,公司負有社會責任。公司應嚴格按照公司法的規定運行和經營,否則,須承擔相應的法律責任。

          (4 )公司法也體現了經濟民主的原則,對公司不是一味強制。

          在不違反法律精神、社會利益的情形下,公司仍有許多自主性權利。《公司法》中有許多任意性條款。對這些條款,公司可以選擇適用,也可以放棄適用。是選擇適用還是放棄適用,可以由公司章程作出具體規定。隨著市場經濟體制以及相關法律制度的完善,公司法中的任意性條款將會逐漸增加。

          綜上所述,公司法兼具強制法和任意法的雙重性質,但以強制法為主。

          3 答:我國法律對公司權利能力的限制主要包括以下幾方面:

          (1 )經營范圍的限制。公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規限制的項目,應當依法經過批準。公司應當在登記的經營范圍內從事經營活動。如果確實需要增加或變更經營項目,應首先依法修改章程,并經公司登記機關作變更登記。公司擅自超越經營范圍從事生產經營活動,應承擔相應的法律責任。

          (2 )轉投資的限制。轉投資是指公司以出資或認股的方式對其他公司進行投資,成為其他公司的股東。我國《公司法》第12條對此的限制為:①必須以出資額為限對所投資公司承擔責任。②除國務院規定的投資公司和控股公司外,所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%.

          (3 )發行債券的限制。按我國現行《公司法》規定,規模較小的和非國家投資的有限責任公司不能發行債券。能夠發行債券的公司,發行總額不得超過公司凈資產額的40%.

          (4 )作保證人的限制。為避免公司財產遭受無法預料的損失,一般情況下,公司不得充作保證人,除非公司經營保證業務或自身經營活動必須作出的選擇。需要說明的是,我國《公司法》對此沒有做出明確限定,在最高人民法院頒布的相關司法解釋中對上市公司為其他公司擔保進行了限制。

          4 答:證券法是關于資本證券的募集、發行、交易、服務及對證券市場進行管理監督的法律規范的總和。資本證券發行的主體除政府外,主要是公司企業。證券法有關證券發行的規范與公司法有關股票、債券的發行的規范形成交叉關系,表面上看來,有重復之處。

          兩者的不同主要體現在:

          (1 )兩者規范的原則和重點不同。證券法是從規范證券(客體)活動著手的,它的任務是引導社會資金合理配置,保障證券市場的參與者各方的權益,促進證券市場的繁榮和經濟的發展。公司法是從規范公司(主體)行為著手的,它的任務是引導公司依法獨立經營,保障公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進市場經濟的發展。

          (2 )兩者的重心不同。即使同樣涉及股票、債券的內容,公司法重心在發行市場的關系調整,證券法重心在交易市場的關系調整。

          公司法與證券法是姊妹法,性質有許多相似之處。無論是立法,還是執法,都應適當分工,注意協調。

          四、論述題

          1 答:有限責任原則貫穿于現行公司法律規范,構成了:

          (1 )責任有限原則的概念:我國《公司法》承認股東或出資人僅以其持有股份或出資額為限,對公司承擔責任的原則,此即責任有限原則。公司是以其全部財產對外承擔責任。有人將有限責任理解為公司在其注冊資本范圍內承擔有限責任,是錯誤的。

          (2 )責任有限原則的前提:根據我國《公司法》的規定,股東行使的是股東權,公司行使的是法人財產權,兩種權利相互獨立,互相分離。股東負有限責任,需要具備兩個前提條件:①公司應是獨立的主體;②股東的行為是規范的。理論上認為,如果不具備這兩個條件,公司法人的“面紗”就要被揭開,也就是說,股東的責任就不是有限責任,而是無限責任了。

          (3 )責任有限原則的例外:為了防止股東逃避法律責任,損害社會利益,西方國家公司法在確立有限責任原則的同時,都逐漸明確了有限責任的例外情況。這些例外情況大體包括:①股東與公司之間的財產混淆不清;②股東抽回注冊資本;③股東不依公司法規定,超比例分取股利;④公司實際是股東的代理人;⑤股東與公司的財務未分開;⑥公司的利潤通過不合法手段轉移給股東;⑦股東不負責任地隨意撤換董事、監事、經營人員,造成公司管理混亂;⑧股東不適當地干預公司的正常活動等。

          遇上述情況之一,致公司遭受嚴重損失,資不抵債,股東就必須承擔無限責任。

          有限責任的例外,實際是有限責任原則的補充和完善。要求股東例外地承擔無限責任,對于約束大股東尤其是控股股東的行為是非常必要的。

          我國《公司法》確立了有限責任原則,但對例外情況未作明確規定。從法律對公司、對股東行為的要求來看,如果不能滿足負有限責任的條件,法人的“面紗”是不能不揭開的。

          2 答:公司與合伙企業相比,其主要區別在于:

          (1 )成立的基礎不同。合伙企業成立的基礎是合伙人之間簽訂的合伙合同,合伙人根據合意在合同中規定各自的權利義務。合伙合同的內容,多為任意性規范,法律對此干預的較少。

          而公司成立的基礎是公司章程,公司章程盡管也表現了股東的意愿,符合契約行為的行為特點并具有契約的約束力,但它與契約不同,公司章程體現的是全體股東的共同意愿,而不是每一個股東的所有意愿;在法律效力上,公司章程不僅具有對內的約束力,還具有對外的法律效力,起著公示和準據的作用。另外,與合伙不同,公司被視為是制定法的產物,因此,從公司章程的內容來看,多為公司法的強制性規范,公司章程必須記載法定必備事項,其內容不能違背法律的規定。

          (2 )法律地位不同。合伙企業不具有法人資格,屬于自然人企業,而公司具備法人資格,這是公司與合伙企業的主要區別。

          (3 )法律性質不同。合伙企業強調人的聯合,合伙人之間是平等的,一般都可以代表合伙企業對外發生業務關系,在合伙協議沒有另外規定的情況下,各合伙人對企業的管理和利潤具有平等的分享權。而公司則不同,除無限公司和兩合公司外,有限責任公司合股份有限公司是資本的聯合,各股東的平等是在股份基礎上的平等,股東依其持股數分享權利。另,合伙企業的人合性質也決定了合伙人轉讓出資份額具有嚴格的限制,一般而言,合伙人的出資份額不得轉讓。而公司股東則可以轉讓自己的出資,盡管股東轉讓出資的方式合自由程度因公司種類而有所區別。

          (4 )合伙人與公司股東承擔的責任不同。合伙企業的合伙人對企業債務承擔無限連帶責任,即合伙企業財產不足以清償企業債務時,合伙人應用自己的個人財產清償。而且債權人可向任何一個合伙人要求清償全部的債務。但公司股東的責任與合伙人不同,除無限公司和兩合公司的無限責任股東與合伙人的責任類似外,有限責任公司和股份有限公司的股東僅以出資額或所持股份承擔有限責任。

          五、案例分析題

          答:(1 )甲、乙、丙三人起草的章程存在下列不符合公司法之處:

          ①丙以專利折價80萬出資不符公司法。依我國《公司法》第24條的規定,“以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%”,而丙以專利折價80萬顯然已經超過公司注冊資本200 萬的20%。

          ②規定公司清算前股東先將出資額取回不符公司法。根據《公司法》的規定,股東以其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任;公司成立后股東不得抽回出資。所以,在公司清算終了前,股東抽回出資的行為是違法的。

          ③《公司法》第12條規定公司向外投資不得超過公司凈資產的50%。故,該章程規定的公司投入120 萬元與他人共建一個超市的規定不符合公司法,因120 萬元超過了該公司得凈資產額。

          ④公司具有獨立的人格,對外獨立承擔法律責任。故規定公司的責任由股東承擔是不符合公司法規定的。

          (2 )總公司應該對分公司的債務承擔責任。因為分公司不具法人資格,從法律意義上而言,分公司只是總公司的組成部分,不具有法人資格,無獨立的財產、名稱和章程,不能獨立對外承擔責任。

          總公司與分公司之間的承包經營合同不具對抗債權人的效力。我國《公司法》第13條第1 款規定:“公司可以設立分公司,分公司不具有企業法人資格,其民事責任由公司承擔。”故總公司應為分公司的債務承擔責任……

         

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